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简析劳动关系的证明 如何认定雇佣和劳动关系

发布时间:2021-02-01浏览: 18

前言
 
在诸多的劳动法律咨询过程中,本人发现,不少中小型公司、个人独资企业、个体工商户的用工行为极不规范(有些用人单位不签订劳动合同或签订合同后不给一份给劳动者、无工作牌、无工作服、无工资条等),而劳动者又缺乏保存劳动关系等方面证据的意识,以致发生劳动纠纷时,劳动者在证明存在劳动关系这一基本问题上都束手无策,结果到劳动局投诉、仲裁委申请仲裁屡屡碰壁。
 
一、主要法律法规
 
《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)
 
二、用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:
 
(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;
 
(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;
 
(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;
 
(四)考勤记录;
 
(五)其他劳动者的证言等。
 
其中,(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。
 
二、其它可以证明存在事实劳动关系的文件材料
 
除了上述第(二)、(五)项外,劳动者可能可以收集到的、可以证明存在劳动关系的证据有:
 
(一)用人单位的各类文件
 
这类文件上尽量有劳动者与用人单位双方的姓名或名称,用人单位最好有在上面加盖公章。例如:
 
1.各类通知:如录用通知、调岗通知、外出活动通知、会议通知、处罚决定、处罚通知等;
 
2.介绍信;
 
3.各类签到表;
 
4.与职务相关的各类经手文件:业务合同(劳动者以代表人身份签订或合同中有劳动者的姓名)、授权委托书、财务报表、供(送)货单、招投标文件等;
 
5.公司通讯录;
 
6.工资条或申请贷款、信用卡单位提供的收入证明;
 
7.代理用人单位到银行、税局、交警队、供水局、供电局、投标单位等单位签收相关文件的记录;
 
8.与公司签订的各类协议:如培训协议、解除劳动关系协议等。
 
(二)公司网页内容、QQ等聊天记录、电子邮件
 
此类都是电子文件。公司网页内容一般可以直接证明存在劳动关系;QQ、微博等即时聊天通讯工具、电子邮件一般需要证明收发方的所有者,如果是企业邮箱,则可以更有力地证明。
 
(三)短信、飞信、通话录音
 
有些企业会通过企业短信平台或飞信群发节日祝福、公告、通知等。
 
劳动者也可以与用人单位法定代表人或主要负责人打电话协商劳动纠纷事宜,通话时进行录音。
 
短信及通话录音都需要证明双方手机号的所有者身份,一般可以用名片、公司通讯录证明。
 
(四)工作证、工作服、执业证
 
部分管理相对规范的服务类企业,可能会要求员工佩戴工作证、穿工作服,工作证、工作服上一般会有公司名称、商标。
 
需要持证上岗的特殊岗位的员工可能会有执业证,执业证上有用人单位的名称。
 
(五)现场录音录像
 
现场录音录像的要求与通话录音差不多,劳动者在与用人单位法定代表人或主要负责人协商劳动纠纷事宜时,可以录音、录像。
 
另外,工作过程中的视频录像也可以证明劳动关系。
 
注意,在条件允许的情况下强烈推荐录像。
 
(六)照片
 
穿着工作服在公司里面与同事的照片、工作过程中的照片或集体活动时的合影都可以间接证明存在劳动关系。
 
(七)居住证、写字楼出入卡
 
如果居住证上的地址为用人单位注册所在地地址,可以很有力地证明存在劳动关系。
 
若公司所在写字楼需要出入卡,卡上有注明公司名称,也可以证明劳动关系。
 
(八)劳动管理等相关部门的处理文件
 
工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论书、劳动监察指令书等,可以直接证明存在劳动关系。
 
(九)客户单位的证明
 
劳动者在用人单位为客户单位服务如果建立了良好的关系,在解除劳动关系后,如果客户单位愿意证明,也可以间接证明存在劳动关系
 
(十)报警回执
 
用人单位无故不让劳动者上班、进入公司工作的,可以报警并保存好报警回执。警察在此过程中可能会询问双方,这样可以保存一定的证据。
 
三、小结
 
只要劳动者在劳动过程中做个有心人,劳动关系并不难证明。在收集劳动关系证据的同时,这些证据可能会连带证明了劳动纠纷中的其它需要证明的事项。

 
如何认定雇佣关系、劳动关系和帮工关系
 
雇佣关系是雇佣法律关系的简称,是以生产资料和劳动力私有为基础而形成的一种劳动关系,是指受雇人利用雇佣人提供的条件,在雇佣人的指导、监督下,以自身的技能为雇佣人提供劳动,并由雇佣人支付劳动报酬的法律关系。雇佣人称为雇主,受雇人称为雇员。判断雇佣关系是否存在,应从形式要件和实质要件二方面考虑:从形式要件上看双方有无订立雇佣合同或口头雇佣协议;从实质要件上,首先要看双方的权力义务是否为一方提供劳务,另一方支付报酬。其次要看雇员是否受雇主控制、指挥和监督,即是否存在隶属关系。雇员受雇主控制是雇佣关系存在的基础。在雇佣法律关系中,雇员仅是雇主雇佣来完成某项工作的人,雇员在工作时应听命于雇主,服从雇主的监督指导。三是看雇员是否为雇主或其委托的人所选任。只要具备上述形式要件和实质要件,即可认定为雇佣关系。
 
审判实践中,雇佣关系与劳动关系极易混淆。因基于劳动关系发生的纠纷受劳动法的调整,诉讼时要经过仲裁前置程序,即先通过仲裁后才能向人民法院提起诉讼。而雇佣关系受民法调整,一般适用民法通则的规定,产生纠纷可直接向人民法院提起民事诉讼。因此,只有正确区分二者关系,才能准确适用法律,以保证案件依法、公正审理。要正确区分雇佣关系和劳动关系,可从以下几方面分析:⑴用人单位是否需要办理营业执照或者履行登记备案手续。劳动关系是受劳动法调整的用人单位和劳动者之间所形成的法律关系。根据劳动法第2
 
承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成一定的工作并交付工作成果,定作人接受成果并给付承揽人报酬的合同。承揽关系是基于承揽合同的履行在定作人与承揽人之间所产生的法律关系。由于有的雇员在实际工作中也具有相对的工作自主性和独立性,有的定作人也会对承揽人的工作作出具体的指示并现场指挥,因此,有时雇佣关系与承揽关系也容易混淆。区分二者,可以从以下几个方面分析:⑴当事人之间是否存在控制、支配和从属关系。雇佣关系中,雇主与雇员之间存在支配从属关系。雇员的劳动是从属性劳动,雇员对工作安排没有自主权,雇主可以随时干预雇员的工作。而承揽关系中,定作人与承揽人地位平等,承揽人的劳动是一种独立劳动,承揽人对如何安排工作有自主权,定作人无权干预。⑵是否由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备、限定工作时间。雇佣关系中,一般是由雇主指定工作场所、提供劳动工具或设备、限定工作时间。而承揽关系中,定作人仅要求承揽人提供一定的劳动成果。⑶是以直接提供劳务为目的还是以完成一次性工作成果为目的。雇佣关系中,是以直接提供劳务为目的,而加工承揽合同则是以完成一次性工作成果为目的。
 
帮工是指帮工人自愿或应被帮工人之邀,无偿给被帮工人提供劳务,并按被帮工人的意思,在一定时间内完成某项工作的行为。雇佣关系与帮工关系存在如下区别:⑴雇佣关系中,雇主与雇员之间存在着一定的人身依附关系,而帮工人与被帮工人之间不存在人身依附关系。⑵雇佣关系一般时间较长,雇员付出劳务是有偿的,获得劳动报酬。而帮工关系具有互助、临时、一次性特点,且帮工人是无偿提供劳务。

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